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互斥提案均獲通過暴露A股制度漏洞

來源:證券時報    作者:熊錦秋    發布時間:2020年01月13日

? ? 罷免董事與選舉董事是否可在同一次股東大會進行,目前法律規則并無明確規定。
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????1月10日聚力文化發布涉訟公告,股東“聚力互盈”將公司告上法庭,請求法院撤銷公司于2019年12月6日作出的臨時股東會決議;該次股東大會主要就罷免董事和選舉董事進行表決,大股東余海峰也舉報計票作弊,程序遭疑,要求對董事會、監事會進行重新改選。
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????聚力文化曾用名為帝龍新材、帝龍文化,2015年8月實施重大重組,通過發行股份及支付現金方式,收購余海峰、聚力互盈等持有的美生元100%股權。收購后余海峰持有聚力文化15.33%股份,帝龍新材原股東姜飛雄及其一致行動人持有16.46%股份。這為兩者控制權之爭埋下伏筆,目前聚力文化董事長由姜飛雄一方擔任。
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????最值得關注的是,該次股東大會上,還出現了幾個互斥議案。比如姜飛雄一方提交了罷免張世興獨立董事的議案,該等議案采用一股一票的直接投票制,獲得了53.0785%的同意票;而余海峰方面也同時提交了選舉張世興為獨立董事的議案,由于董事選舉采用累積投票制,通過集中使用投票權,該議案同意票達93.7482%。但聚力文化以議案互斥為由,宣布張世興獲選無效,此舉引發監管層關注。
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????兩個完全相反的議案,且表決結果均為通過,那底哪個表決結果有效?聚力文化在回復深交所關注函的公告中指出,董事履職能力已受到持有出席會議的半數以上表決權的股東的否定,再次將其選舉為董事不利于公司董事會的有效運行。且股東大會召開時,工作人員宣讀了《表決事項說明》,其中規定若罷免張世興獨立董事的議案審議通過,則與其相對應的互斥議案的投票結果無效。
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????以上案情,值得研討。深交所在《中小企業板信息披露業務備忘錄第3號》等規則中對互斥提案有所規定,打個比方,不同股東就分紅同一事項提出不同提案,提案A提議每股分紅1元,提案B提議每股轉增1股,那么上市公司應當明確披露并特別提示:提案A與提案B互斥,股東不得對兩個提案同時投同意票,否則對提案A與提案B的投票均不視為有效投票。
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????在筆者看來,不同股東就張世興是否當選獨立董事這個同一事項,提出不同的提案,理應屬于互斥提案。但尷尬的是,即使股東遵守深交所關于互斥提案表決時的要求,在反對提案A的同時、并同意提案B,表決結果卻仍是兩項提案均獲得通過,這又是A股市場一大冷幽默。
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????原因當然是A股存在制度漏洞。首先,罷免董事與選舉董事是否可在同一次股東大會進行,目前法律規則并無明確規定。筆者認為對此應在兩次不同股東大會進行,因為最終罷免幾個董事結果并不確定,而要選舉新的董事,需要留出充足時間讓所有股東都醞釀自己的、充足的董事候選人名單。本案即如此,假若張世興被罷免后、選舉其為獨立董事的互斥議案無效,那余海峰方難道要臨時找個獨立董事候選人?另外同次股東大會既罷免、又選舉,其中還可能涉及諸多尚未被人發現的潛在法律問題。
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????其次,董事罷免該采用直接投票制還是累積投票制這方面也是制度空白。似乎多數罷免董事案例,采用一股一票的直接投票制,這顯然與董事選舉采用累積投票制相悖,兩者不統一也引發諸多法律問題。筆者建議借鑒美國等成熟市場經驗,罷免董事也采用累積投票制,否則,若采用直接投票制,大股東可將中小股東通過累積投票制好不容易推選的董事一一罷免,再挨個換成自己的人。
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????上述諸多制度空白的疊加,形成了本案的冷幽默,筆者建議監管部門應對此予以高度重視,舉一反三,彌補制度漏洞。對于本案股東大會冷幽默式的選舉結果,筆者認為,罷免張世興獨立董事職務、與選舉張世興為獨立董事這兩個互斥議案的表決結果,其法律效力基本相當、勢均力敵,無所謂哪個有效,解決爭議的最好辦法,就是全面重新選舉董事。
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????(作者系資本市場資深研究人士)

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來源:證券時報

責任編輯:梅茜

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